Canada : Trends in Foreign Investment Review: Expansión del papel de la seguridad nacional en la revisión de inversiones extranjeras de Canadá

Canada : Trends in Foreign Investment Review: Expansión del papel de la seguridad nacional en la revisión de inversiones extranjeras de Canadá

Canada : La mayoría de los inversores extranjeros ingresarán a Canadá sin contratiempos. Sin embargo, una pequeña cantidad de transacciones pueden recibir un examen más detenido en virtud de la ley de revisión de inversiones extranjeras de Canadá, la Ley de Inversiones de Canadá (ICA). En 2021, es cada vez más probable que ese escrutinio se realice en forma de revisión bajo el proceso de revisión de seguridad nacional de la ACI en lugar de su proceso de revisión de “beneficio neto para Canadá”.

Como los umbrales monetarios para beneficio para Canadá ”han aumentado drásticamente en los últimos seis años (al menos para los inversores del sector privado), menos transacciones están sujetas a aprobación ministerial en el marco de este proceso. Al mismo tiempo, sin embargo, el proceso de revisión de seguridad nacional de la ICA le da al gobierno canadiense una amplia discreción para seleccionar una gama más amplia de inversiones: la adquisición de un negocio existente o el establecimiento de un nuevo negocio canadiense, ya sea grande o pequeño, y si involucra intereses minoritarios o participaciones de control. Como «seguridad nacional» es un término indefinido en la ACI, es un concepto elástico que tiene la flexibilidad de aplicarse no solo a las consideraciones tradicionales de seguridad y defensa, sino también a preocupaciones como la seguridad económica (por ejemplo, la autosuficiencia en el cuidado de la salud sector). Como consecuencia, la “seguridad nacional” puede evolucionar, y está evolucionando, para abarcar nuevas circunstancias, incluida la digitalización de la economía y los riesgos relacionados, como la protección de datos. Pero si bien el gobierno tiene este instrumento adaptable para abordar las amenazas percibidas de la inversión extranjera, la falta de claridad y previsibilidad sobre el alcance de las posibles preocupaciones de seguridad nacional ha creado incertidumbre para algunos inversionistas extranjeros.

Además, Las inversiones canadienses realizadas por empresas controladas por gobiernos extranjeros o por personas con vínculos estrechos con inversiones extranjeras siguen estando sujetas a un mayor escrutinio, como lo demuestra el reciente rechazo del gobierno a la adquisición por parte de una empresa pública china de una empresa minera de oro en el norte de Canadá.

Como resultado de estas tendencias, las inversiones extranjeras en ciertos sectores y por parte de ciertos inversionistas pueden enfrentar procesos de liquidación más largos y difíciles bajo el ICA, mientras que la gran mayoría de las inversiones extranjeras continuarán navegando a través del control ICA con relativa facilidad. Las empresas canadienses que invierten en el extranjero también podrían enfrentarse a restricciones más estrictas sobre adquisiciones planificadas fuera de Canadá dada la proliferación de nuevas y más estrictas reglas de inversión extranjera en el extranjero.

En resumen, nuestra selección de tendencias regulatorias sobre inversión extranjera y nacional. La seguridad para 2021 incluye:

  • Mayor uso del proceso de revisión de seguridad nacional para monitorear y potencialmente bloquear, o requerir mitigación de riesgos relacionados con, ciertas inversiones de extranjeros en Canadá. En particular, el gobierno canadiense ha indicado que examinará más de cerca las transacciones que involucran la adquisición de empresas en los sectores relacionados con la atención médica y otros sectores que involucran el suministro de bienes y servicios críticos a los canadienses y el gobierno canadiense y la venta de empresas canadienses en dificultades. valores.
  • Examen más detallado de las inversiones de empresas estatales (EPE) y personas o entidades estrechamente vinculadas a gobiernos extranjeros.
  • Alcance más amplio de la revisión de seguridad nacional para abarcar cada vez más los riesgos relacionados con la economía digital, incluido el acceso a datos que involucran información personal.
  • Fronteras «más gruesas» para los canadienses que invierten en el extranjero a medida que las reglas de inversión extranjera / seguridad nacional se multiplican a nivel mundial, especialmente en relación con tecnología crítica, infraestructura (por ejemplo, redes 5G) y datos.

Canada : A. Ley de Inversiones de Canadá – Conceptos básicos

Los elementos clave del régimen de revisión de inversiones extranjeras bajo la ICA son:

  • Las adquisiciones de control de empresas canadienses, ya sean de propiedad extranjera o no, están sujetas a:
    • Revisión del “beneficio neto para Canadá” y aprobación previa al cierre por parte del Ministro responsable para inversiones que alcancen ciertos umbrales monetarios, o
    • notificación (antes o después del cierre) para todos los demás adquisiciones extranjeras de control.
  • Se requieren notificaciones para el establecimiento de una nueva empresa canadiense.
  • El control de seguridad nacional se aplica a adquisiciones extranjeras de todos los tamaños, incluidos los intereses minoritarios y a las inversiones en nuevas empresas.

Beneficio neto para la revisión de Canadá

Ciertas adquisiciones directas de control de empresas canadienses están sujetas a revisión bajo el “ beneficio neto para Canadá ”, un tipo de prueba de interés nacional que se aplica solo a adquisiciones que exceden umbrales monetarios muy altos para inversores controlados en última instancia por ciudadanos de un país miembro de la Organización Mundial del Comercio (OMC) o de un país con un acuerdo comercial con Canadá, donde el objetivo no está involucrado en una negocio ”. 1 Tales transacciones deben ser aprobadas por el Ministro de Innovación, Ciencia e Industria. (El ministro responsable de inversiones comerciales culturales es el Ministro de Patrimonio Canadiense). Cuando una transacción cae por debajo del umbral de revisión de «beneficio neto para Canadá», el inversionista extranjero está obligado a presentar una notificación, un formulario breve que incluye información sobre el inversionista (por ejemplo, quién controla en última instancia y el alcance de la influencia del gobierno extranjero sobre el inversionista ), el negocio canadiense que se está adquiriendo y el tamaño de la inversión.

Como señalamos en nuestro pronóstico de tendencias regulatorias para 2020 , la revisión del “beneficio neto para Canadá” ha estado en declive durante varios años debido a un fuerte aumento en los umbrales de revisión durante los últimos seis años. Hay dos excepciones principales. En primer lugar, las inversiones de las empresas estatales de los países de la OMC están sujetas a un umbral de valor de activos más bajo (CA $ 415 millones en el valor contable de los activos objetivo en 2021). En segundo lugar, las inversiones en empresas que llevan a cabo algunas actividades comerciales culturales siguen estando sujetas a umbrales de revisión muy bajos (valor contable de los activos objetivo de CA $ 5 millones), al igual que las adquisiciones de empresas canadienses por inversores no controlados por nacionales de la OMC a vendedores que no pertenecen a la OMC. (hay muy pocos países que no pertenecen a la OMC).

Examen de seguridad nacional

El segundo El proceso de revisión bajo el ICA (introducido en 2009) permite al Gabinete federal tomar medidas para abordar los riesgos de seguridad nacional relacionados con las inversiones extranjeras. Esas medidas incluyen bloquear la adquisición de una participación en una empresa canadiense (o el establecimiento de una nueva empresa canadiense) o autorizar una inversión sujeta a términos y condiciones. Si ya se ha completado una inversión, el Gabinete también puede ordenar una desinversión de la empresa y dicha disposición puede ocurrir a precios de liquidación. Las inversiones sujetas a revisión de seguridad nacional incluyen adquisiciones de control de negocios canadienses (sean o no de propiedad canadiense) de cualquier valor monetario, inversiones minoritarias y el establecimiento de un negocio canadiense. Además, las revisiones de seguridad nacional pueden ser prolongadas, hasta 200 días o más con el consentimiento del inversionista.

Canada : B. Tendencias a seguir en 2021

Tendencia # 1:

Control de seguridad nacional, en lugar de “beneficio neto a Canadá ”, será el proceso de revisión de Investment Canada lo que más preocupará a la mayoría de los inversores extranjeros

El gobierno El Informe Anual más reciente – Ley de Inversiones de Canadá (de 2018 a 2019) establece que se realizaron 962 presentaciones en el año fiscal del gobierno que finalizó el 31 de marzo de 2019 con respecto a la adquisición del control de una empresa canadiense o el establecimiento de una empresa canadiense. Sin embargo, solo una pequeña fracción (nueve, o menos del 1%) de ese número recibió un aviso de posible revisión de seguridad nacional (efectivamente una extensión del período de revisión inicial) y / o una orden formal de revisión de seguridad nacional emitida por el Gabinete.

A pesar de este pequeño número, los inversores extranjeros deben considerar el potencial de revisión de seguridad nacional cuando la inversión se relaciona con una variedad de factores descritos en las Directrices del gobierno sobre la revisión de inversiones de seguridad nacional. Estos factores incluyen, entre otras cosas, empresas objetivo dedicadas a las industrias de defensa, infraestructura crítica y tecnología sensible o aquellas cuya planta física esté ubicada cerca de instalaciones militares o de comunicaciones sensibles. Lo nuevo es que el Ministro de Innovación, Ciencia e Industria (ISI) agregó una glosa a la lista de factores de riesgo en abril de 2020, un mes después de la pandemia de COVID-19. Luego, el ministro de ISI, Bains, emitió una declaración que brinda orientación sobre cómo el gobierno ejercería su discreción de revisión tanto en el proceso de revisión de “beneficio neto” como en el proceso de revisión de seguridad nacional. Específicamente, el Ministro señaló preocupaciones sobre la economía durante la pandemia, incluidas las adquisiciones de empresas canadienses en dificultades a precios de ganga. Además, el Ministro señaló que el gobierno examinaría más de cerca las inversiones que involucren industrias relacionadas con el cuidado de la salud, así como aquellas que proporcionan bienes y servicios críticos a canadienses y gobiernos.

Las preocupaciones del gobierno canadiense en el sector de la atención médica probablemente reflejen preocupaciones sobre el nivel de capacidad nacional o autosuficiencia en la atención médica (p. Ej., Producción de vacunas, medicamentos o equipo de protección personal o EPP). Con respecto a los «bienes y servicios críticos», este término podría abarcar una amplia gama de industrias, desde la alimentación hasta las tecnologías de la información y la comunicación, las finanzas y la fabricación. A pesar de la declaración del Ministro, 2020 no fue testigo de una oleada de inversiones extranjeras rechazadas en esos sectores (al menos públicamente). No obstante, esperamos que en 2021 el gobierno continúe revisando de cerca las adquisiciones de empresas canadienses, especialmente las empresas canadienses en dificultades y las empresas en sectores relacionados con la salud y bienes, servicios e infraestructura críticos, dado el impacto continuo de la pandemia en la economía.

Tendencia # 2:

Mayor escrutinio de las inversiones por parte de empresas estatales e inversores privados estrechamente vinculados o sujetos a instrucciones de gobiernos extranjeros

En abril de 2020, el Ministro de Innovación, Ciencia e Industria indicó que las inversiones de las empresas estatales y de personas estrechamente vinculadas a los gobiernos extranjeros estarían sujetos a un mayor escrutinio, es decir, más preguntas de sondeo durante un período de tiempo más largo. Esta política se aplica a todas las inversiones en Canadá, ya sea que estén sujetas a revisión de «beneficio neto» y / o revisión de seguridad nacional.

El primer punto de interés es que la declaración se refirió expresamente a las inversiones no solo EPE, sino también por inversores controlados por personas con fuertes vínculos con Estados extranjeros. Si bien las empresas estatales se definen de manera amplia en el ICA, es de destacar que en una breve declaración, el Ministro eligió resaltar su aplicación a personas con vínculos estrechos con estados extranjeros.

En segundo lugar, la declaración refleja la actual visión más sobria del gobierno de la inversión de las empresas estatales en los últimos años. Varios factores son responsables: el aumento de las tensiones geopolíticas mundiales alimentadas por el mercantilismo y la retórica combativa, una mayor preocupación por la ciberseguridad (incluso en relación con las redes 5G) y un enfriamiento en las relaciones entre Canadá y China. Un mayor escrutinio de las inversiones de las empresas estatales (frente a las inversiones del sector privado) no es completamente nuevo en Canadá. Las inversiones de las empresas públicas han estado sujetas a un umbral de revisión de «beneficio neto» más bajo durante varios años y el gobierno anterior emitió por primera vez las directrices para los inversores de propiedad estatal en 2007. Sin embargo, dadas las crecientes fricciones a nivel internacional, está claro que Canadá, junto con con muchos otros países, está aplicando un control más estricto a algunas inversiones de las empresas estatales.

El rechazo público más reciente a la adquisición de una empresa pública se produjo el 21 de diciembre de 2020 cuando el gabinete federal bloqueó la empresa estatal china provincial, Shandong Gold Mining Co. Ltd., a partir de la adquisición de TMAC Resources, una empresa minera de oro junior en Nunavut (norte de Canadá) por motivos de seguridad nacional 2 . El acuerdo, que se anunció por primera vez en mayo de 2020, recibió una notificación de una revisión de seguridad nacional en octubre de 2020. Aunque el gobierno canadiense no ha proporcionado los motivos de su decisión, citando la confidencialidad en virtud de la Ley de Inversiones de Canadá, las preocupaciones clave parecen haber sido la ubicación de TMAC. en una entrada al Pasaje del Noroeste que sirve como ruta de envío entre el Atla Océano Atlántico y Pacífico, y potencialmente plantea problemas de soberanía canadiense, y la proximidad de TMAC a una de una cadena de estaciones de radar de alerta temprana canadienses. Los informes de prensa también indican que el gobierno de EE. UU. Había presionado a Canadá para que rechazara la transacción.

Anticipamos que el gobierno canadiense continuará sometiendo las inversiones de las empresas estatales a una revisión mejorada en 2021. No obstante, muchas inversiones de las empresas estatales continuarán. sin inmutarse, ya sea porque el inversor de la empresa pública no se considera una amenaza o porque el negocio canadiense objetivo no implica vulnerabilidades particulares.

Tendencia # 3:

Más preocupaciones de seguridad nacional planteadas por la digitalización de la economía, incluido el acceso a los datos

Dado el difusión de la tecnología en todos los aspectos de la economía y la importancia de las redes de datos y comunicación, la seguridad nacional se está expandiendo mucho más allá de los dominios tradicionales como la defensa nacional, lo que crea incertidumbre para algunos inversores sobre si su transacción propuesta se verá retrasada o amenazada por una seguridad nacional revisión.

Para e Por ejemplo, una adquisición que le da a un inversionista extranjero acceso a datos, en particular, información personal sensible, puede generar riesgos para la seguridad nacional. Como muchas empresas dependen de grandes almacenes de información personal, una inversión en una amplia variedad de empresas, desde servicios financieros hasta aplicaciones de citas, podría generar preocupaciones de seguridad nacional. En 2019, el Comité de Inversión Extranjera en los EE. UU. O «CFIUS», el organismo responsable del control de seguridad nacional de las inversiones de EE. UU., Requirió la desinversión por parte de Beijing Kunlun Tech Co. Ltd., una compañía de juegos de azar china, de su interés en Grindr una aplicación de citas para la comunidad LGBTQ. Un problema de seguridad nacional clave relacionado con el acceso de una empresa china a una base de datos que contiene información personal, como la ubicación del usuario, mensajes e información médica.

Una preocupación del gobierno sobre el acceso extranjero a información personal o comercial sensible no significa necesariamente que la inversión será prohibida por completo. El informe anual 2018-2019 del gobierno canadiense ofrece una lista de posibles medidas de mitigación que se han considerado en casos de seguridad nacional, incluido un número que podría ser relevante para inversiones que involucren flujos de datos e información:

  • Requerir que todos los servicios y soporte para algunas o todas las líneas de negocios se realicen en Canadá;
  • Crear protocolos de seguridad corporativa aprobados para salvaguardar la información y el acceso a un sitio;
  • Exigir a los empleados con acceso a información confidencial que den fe del cumplimiento de los protocolos de seguridad aprobados;
  • aviso al Ministro de nuevos empleados potenciales que tendrían acceso a información o tecnología sensible como parte de la descripción de su puesto.

Es probable que 2021 presenciar la recopilación de volúmenes aún mayores de datos (por ejemplo, con Internet de las cosas) y su uso en una gama más amplia de sectores económicos. Con esta evolución, podemos esperar que incluso más adquisiciones extranjeras de empresas canadienses estén sujetas a un estrecho seguimiento en el marco del proceso de revisión de seguridad nacional.

Tendencia # 4:

Engrosamiento de las fronteras para la inversión extranjera en todo el mundo

2020 vio la proliferación de nuevos y procesos mejorados de control de seguridad nacional en todo el mundo, incluso en el Reino Unido, Alemania, Francia, Italia, España y Australia. La revisión de la inversión extranjera se considera ampliamente como un importante instrumento de política a nivel nacional y, a veces, supranacional, ya que los gobiernos abordan las preocupaciones sobre las amenazas a la seguridad nacional, la infraestructura crítica (por ejemplo, las redes de comunicaciones) y las tecnologías sensibles de los inversores extranjeros. Los inversores canadienses en esos sectores fuera de Canadá deberán conocer estas posibles restricciones y cómo pueden aplicarse. Incluso los fondos de pensiones canadienses tendrán que enfrentarse a cuestionamientos más rigurosos de algunos regímenes (por ejemplo, Australia) que los caracterizan como de propiedad estatal. Para obtener una encuesta de las leyes de seguridad nacional a nivel mundial, consulte Rastreador global de inversión extranjera directa (FDI) de Dentons .

Canada : C. Conclusión

En resumen, nuestra expectativa es que un número mayor, pero aún relativamente pequeño, de inversiones extranjeras en Canadá pueda enfrentar mayores obstáculos debido al mayor escrutinio gubernamental de una gama más amplia de preocupaciones de seguridad. Los inversionistas extranjeros pueden abordar este riesgo considerando desde el principio el potencial de problemas de seguridad nacional y posibles medidas de mitigación, así como consultando con el gobierno federal para evaluar su probable reacción a la inversión.

En el pasado año, algunos políticos canadienses han abogado abiertamente por restricciones mucho más estrictas a la inversión extranjera. En particular, en junio de 2020, algunos miembros del Comité de Industria de la Cámara de los Comunes sugirieron una revisión de la Ley de Inversión de Canadá y otras restricciones, como la reducción de los umbrales de revisión de «beneficio neto» para proteger las «industrias estratégicas» canadienses, así como una moratoria temporal sobre adquisiciones de empresas estatales de países autoritarios.

A pesar de esto, nuestra expectativa es que es poco probable que el 2021 sea testigo de una serie de nuevas reglas que restrinjan la inversión extranjera en Canadá. Es poco probable que las nuevas medidas legales encuentren tracción, en parte porque el gobierno ya tiene la capacidad de bloquear cualquier transacción que elija sobre la base de preocupaciones de «seguridad nacional», por lo que la necesidad de tomar medidas tan drásticas es cuestionable. En segundo lugar, el gobierno canadiense no puede ignorar el importante papel que desempeña el capital extranjero en la expansión de la economía. Y la pandemia de COVID-19 solo ha amplificado la necesidad de inversión extranjera para estimular el crecimiento económico y una recuperación muy necesaria.


  1. El umbral de revisión del “beneficio neto para Canadá” de 2021 para los inversores de la OMC es un valor de empresa objetivo de 1.043 millones de dólares canadienses, mientras que el umbral para los inversores en acuerdos comerciales es de 1.565 millones de dólares canadienses, cuando el objetivo no está comprometido un «negocio cultural».
  2. Ver, por ejemplo,
      https://financialpost.com/commodities/mining/canada-blocks-china-shandong-gold-mining-buying-tmac ; https://www.wsj.com/articles/chinas-move-to-buy-arctic-gold -mi-atrae-fuego-en-canadá-11595764801 ; y https://www.theglobeandmail.com/business/industry-news/energy-and-resources / artículo-ottawa-rechaza-oferta-por-chinas-shandong-gold-for-canadian-miner-tmac /

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